המשפט המקובל הוא הנורמות המתייחסות למנהג או למסורת של קהילה. זהו מקור לחוק הבת של זכויות חיוביות.
החוק החיובי הם הנורמות הכלולות בקודי החקיקה של המדינות. דוגמאות לכך הן אזרחיות, פליליות, דיני עבודה וכו '. והמשפט המקובל הוא האנטונים של החוק החיובי הזה.
לעומת זאת, המשפט המקובל אינו קוד סגור לנורמות כתובות, אלא הוא ביטוי למנהגים של אזרחי מקום מסוים.
המשפט המקובל הוא הביטוי הספונטני של החוק, הוא ביטוי לחוק באמצעות פעולות חוזרות במקום נתון. מקורן של נורמות אלה הם הנוהגים החברתיים הרגילים של האנשים.
ניתן להבין את המשפט המנהגי גם כמנהג משפטי, זהו מערך ההתנהגויות החברתיות שמכבדים ומוטלים (מבלי שיש כלל חובה) על ידי פרקטיקה חברתית.
מאפייני המשפט המקובל
ההערות המהותיות של המשפט המקובל הן:
- זו זכות שלא כתובה בדרך כלל.
- זו זכות שלא נוצרת על ידי גופי חקיקה של המדינה.
- זו זכות הנובעת מהעם על מעשיהם.
- זו זכות של התאמה איטית בזמן.
- אין לה מחוקק שיפרסם אותה.
- זה בדרך כלל לא מדויק.
דרישות החוק המקובל
כדי להבין שפרקטיקה או מנהג חברתי הופכים לחלק מהחוק המקובל הזה, עליך לעמוד בדרישות מסוימות:
- שימוש על ידי רוב או רוב החברה במקום נתון.
- שימוש רציף ואחיד.
- זה חייב להיות נוהג חברתי רציונלי.
- יש לכבד אותו כאילו מדובר בנורמה כתובה (הנובעת מגופי החקיקה של המדינה).
שימוש בחוק המקובל
למכס שני שימושים נהדרים:
- Praeter legem: שימוש זה הוא כאשר המנהג משמש בצורה בת לחוק. לנורמות אלה, מכיוון שהן אינן בקטלוג של קודים נורמטיביים כתובים ושאפשר לקיים אותם על ידי כל האזרחים, יש להן תפקיד בת.
כלומר, במקרה שלא ניתן להחיל את החוק החיובי שעליו הוא זמין, המדינה תפנה לחוק מקובל זה. מכיוון שהעובדה שמדובר בפרקטיקה חברתית מושרשת עמוק, אך אינה נטייה מראש, יכולה לגרום לאי ודאות משפטית (שהיא עיקרון בסיסי בשלטון החוק) עבור האזרחים.
- Legund Secundum: שימוש זה הוא כאשר החוק הכתוב אינו ברור לפרשנות המקרה הספציפי והמנהג משמש לפרש אותו ובכך להיות מסוגל ליישם אותו בצורה הנכונה ביותר.
מתי זה מפסיק להיות מנהג חוקי?
החוק המקובל חולף בכמה מקרים:
- עקב אי שימוש, זה מפסיק להיות פרקטיקה חברתית חוזרת ואחידה בחברה. וכתוצאה מכך, הוא מאבד את אופיו של המנהג המשפטי.
- על ידי הטלת חוק המטיל את ההפך ממנהג זה. לדוגמא, מכיוון שהוא לא מתעדכן בזמן.
